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黒合同、白合同和转包合同均为无效合同
来历: www.dgncml.com   日期:2019-03-11   阅览:

建造工程施工合同胶葛署理词

审判长、审判员:
xxxx律师事务所依法承受本案榜首被告xxxx建造集团有限公司的托付,指使咱们担任该公司与xxx等建造工程施工合同胶葛案的一审(重审)诉讼署理人,咱们谨根据现实和法令提出如下署理定见。
一、“黒合同”、“白合同”和“转包合同”均为无效合同
本案是建造工程施工合同胶葛案,当事人争议所触及到的有三个合同,即2007年2月16日xxxx房地产开发有限公司与xxxx公司签定的《建造工程施工合同补充协议》、2007年3月15日xxxx与xxxx公司签定的《建造工程施工合同》和2007年4月8日xxx以xxxx公司的名义与xxx、xxx的《内部承揽职责书》。上述三个合同也便是一般所说的“黒合同”、“白合同”和“转包合同”。从本案查清的案子现实来看,上述三个合同均为无效合同,详细有如下理由:
(一)2007年2月16日的《建造工程施工合同补充协议》,是在中标通知书宣布前一个月中标合同没有签定的情况下签定的,与此同时签定的还有《工程质量保修协议书》、《廉洁协作协议书》。上述包含补充协议在内的这些文件,便是司法实践中常说的相对存案的“白合同”而言的“黑合同”。上述“黑合同”对涉案工程的工程价
  款、施工工期、工程履约确保金、工人薪酬确保金的交纳和金额等本质性内容有清晰约好,足以阐明当事人在中标前就进行了本质性商洽并达成了共同,当事人的上述行为显着违背了《投标投标法》第四十三条 “在承认中标人前,投标人不得与投标人就投标价格、投标计划等本质性内容进行商洽”的制止性规则,是串标行为。因而,所签合同无
(二)2007年3月15日的《建造工程施工合同》,是在“黒合同”之后所签,相同因当事人之间存在串标行为、违背《投标投标法》第四十三条、第五十三条规则而无效。
(三)2007年4月8日xxx与xxx签定《内部承揽职责书》(实为转包合同),是在xxx无签约资历且被强逼、实践施工人xxx无资质资历的情况下签定的,并且违背了国家法令制止性规则(《修建法》第二十八条规则:“禁包单位将其承揽的悉数修建工程转包给别人,制止承揽单位将其承揽的悉数修建工程肢解今后以分包的名义别离转包给别人”),因而,所签合同是无效合同。
二、xxx与xxxx公司现实上直接建立了合同联络
实践施工人xxx与发包人xxxx公司之间的合同联络存在于中标之前和中标之后,贯穿建造工程项目全进程。有如下现实和理由能够证明xxx与xxxx公司之间的现实上的合同联络。
1、2007年2月14日xxx与xxxx公司交纳确保金,本次庭审质证时法院调取的公安机关对xxx的《询问笔录》和xxx出具的书面《证明》中,聂正奇陈说:xxx在2007年2月15日左右连续向xxxx交纳履约确保金。上述履约确保金都是在中标之前、与xxx签定《内部承揽职责书》之前现已交纳的。xxx交纳确保金的行为显着是实行建造工程施工合同的行为,该实行合同的行为现已得到xxxx公司的认可。
2、2007年2月16日的《建造工程施工合同补充协议》签定时刻是在中标之前,并且中标之前实践施工人xxx现已着手工程施工。2007年11月25日xxx在《询问笔录》中陈说:“2007年3月初我带xxx、xx进入____现场开端施工了”。2007年11月29日,xxx、xx在他们自己写的《关于x____楼工程施工通过》中陈说:“春节后3月初咱们别离到现场进行开工前准备工作”。这些根据都能够证明实践施工人xxx在中标前、签定《内部承揽职责书》前就现已出场施工,实践实行了施工合同的现实,该实行合同的行为现已得到xxxx公司的认可。
以上现实足以阐明,xxx在xxxx公司中标之前现已与发包人xxxx公司之间直接建立了工程施工合同联络,并且现已实行了交纳确保金和出场施工的职责。xxx与xxxx公司之间的合同联络非常显着,尽管没有直接签定书面合同,可是实践实行合同的行为即能阐明他们之间合同联络的建立,契合《合同法》第三十六条规则的景象(第三十六条:法令、行政法规规则或许当事人约好选用书面形式缔结合同,当事人未选用书面形式但一方现已实行首要职责,对方承受的,该合同建立)。
从了解最高人民法院《关于审理建造工程施工合同胶葛案子适用法令问题的解说》(简称《司法解说》)第26条关于发包人直接向实践施工人付出工程款的规则来看,该条款并没有打破合同相对性准则,由于《合同法》第三十六条规则,当事人虽没有签定书面合同,可是一方当事人现已实行了首要职责对方承受的,视为合同建立。实践施工人劳作物化在发包人的工程上,而发包人既承受了物化劳作就应付出相应薪酬,这个民事法令行为是实践施工和发包人之间现实上发作的,尽管其间存在着承揽人或转包人,但不影响实践施工人与发包人之间的合同联络。对此,《司法解说》划出的边界是:只需发包人拖欠工程价款,发包人就应当承当付款职责。
三、合同无效不构成表见署理
如前所述,中标前签定的“黒合同”无效,签定的存案合同因违背法令制止性规则无效,所谓的内部承揽合同因xxx不具备签约资历且被强逼签约、xxx无资质资历且事前参加串标、该合同本质是转包合同等景象而无效。
四、合同无效的法令结果
《合同法》第五十六条规则:“无效的合同或许被吊销的合同自始没有法令约束力。合同部分无效,不影响其他部分效能的,其他部分依然有用”;第五十八条规则:“合同无效或许被吊销后,因该合同获得的产业,应当予以返还;不能返还或许没有必要返还的,应当折价补偿。有差错的一方应当补偿对方因而所遭到的丢失,两边都有差错的,应当各自承当相应的职责”。
根据上述法令规则和本案的现实,咱们以为对本案中的无效合同
庭审质证进程中,咱们要求xxxx公司当庭供给《建造工程施工合同补充协议》原件,令人吃惊的是,xxxx公司在本案原审、二审和本次重审中向法庭提交的《建造工程施工合同补充协议》、《工程质量保修协议书》、《廉洁协作协议书》等根据的复印件都是伪证。这些文件复印件的签署日期均是2007年3月16日,可是咱们恳求法庭核对原件时发现,上述根据原件上的签署日期均为2007年2月16日。xxxx公司竟然向法庭提交篡改正的根据,xxxx公司的行为不只蒙骗了原审、二审法官,并且使诉讼参加人遭受讼累。xxxx公司的上述行为是波折民事诉讼的行为。咱们主张根据《民事诉讼法》第102条的规则处理。
综上现实和理由,咱们恳请合议庭依照处理无效合同的法令规则公正处理本案。
以上定见,请予审议、采用。
xxxx公司的诉讼署理人:
xxxx律师事务所律师________
_____年_____月_____日

 
 
 
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张成龙律师
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