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二审法院发回重审查看院改动罪名是不是是新违法现实
来历: www.dgncml.com   日期:2018-02-17   阅览:

       网友:公诉案因《抢夺罪》被抓后一审法院判1年6个月,被告不服上诉到二审法院(一审时分的公诉人没有抗诉)二审法院审理以为工作不清,依据不足,发回重审,发回重审的进程中,被告人收到公诉机关的弥补申述书,弥补内容为改动申述的现实定位《抢劫罪》,其他内容申述内容没有大的改动。请问:这种状况法院会不会加刑期?
       苏义飞律师:改动罪名不算是新违法现实。违法现实不只包含违法的客观现实,如违法手法、目标、成果等,还包含违法的片面现实,如成心或许过错、违法动机等,违法现实既包含重罪轻罪现实,也包含一罪数罪现实,但违法现实不是指同一违法现实得到更多依据的证明。这样做既是确保被告人行使上诉权的必定要求,能够防止经过重审变相加刑,又有益于保持法院判定的严肃性和稳定性。对相同的违法现实,同一法院的审理呈现不同成果的判定即便确保了个案的公平性,却损坏了法令的一般公平,可谓是因小失大。关于发回重审的案子,公民法院应当在从头审判的基础上,查明违法现实,能确定的,要做到依据的确充沛,不能确定的,就要予以否定,而不能从是否加剧被告人赏罚的视点动身,去尽力证明违法,这是违反查看与审判分工制衡的诉讼准则的。

        案情:
        案一:戚某夫妻和街坊许某家因小事不好。一日,戚某之子戚甲不满许某与其爸爸妈妈发作争执,遂至其爸爸妈妈家守候许某。当晚7 时许,戚甲见被害人许某、许某之妻袁某回家途经楼梯过道,即拦住许某论理,并对许推揉殴伤,致许倒地。戚甲还对被害人袁某左边臀部踢了一脚,致使袁某倒地,直至周围街坊出头劝止。经验伤和司法鉴定,许某胸部受外力作用,致左边一肋骨骨折伴错位,构成轻伤;袁某也因受殴伤构成轻伤。一审法院以成心伤害罪判处戚甲拘役3 个月,缓刑3 个月。戚甲不服,提出上诉。二审法院以现实不清、依据不定足为由撤销原判,发回重审。本案经查看机关弥补侦查后再次以成心伤害罪申述,一身法院从头审理本案后,确定戚甲的行为构成成心伤害罪,但在原审违法现实未有改动的状况下,对戚甲以成心伤害罪,判处拘役4个月15天,被告人戚甲提出上诉,二审法院裁决驳回上诉,保持原判。

       案二:陈某因与街坊林某发作胶葛而对林某怀恨在心。1999年5月28日,陈某将半瓶农药甲胺磷倒进林家的水井里,因被及时发现而未形成严峻成果。关于本案,一审时查看机关以成心杀人未遂申述,法院以损坏公私资产罪判处陈某有期徒刑2年。二审经审理以现实不清为由裁决发回重审。一审法院重审时,查看机关从头指控陈某犯投毒罪,法院以相同的违法现实确定陈某犯投毒罪,判处其有期徒刑5年。被告人不服提起上诉,二审法院驳回上诉,保持原判。

       分析:
       以上两个事例都是上诉案子,它们的一起点是:被告人不服一审判定提起上诉,二审法院依据刑事诉讼法的规则发回重审,之后,一审法院的判定加剧了原审被告人的赏罚,不同点在于一个改动了罪名,一个没有改动罪名。公民法院在处理这类上诉案子时通常会发生较大的争议,乃至在不同的当地呈现了不同做法。笔者以为,以上争议首要是由于对上诉不加刑准则的了解不同所形成,只需正确认识上诉不加刑准则,才干正确处理发回重审案子是否适用上诉不加刑准则的问题。
       一、上诉不加刑准则的价值蕴涵
       我国《刑事诉讼法》 第190 条规则,第二审公民法院审判被告人或许他的法定代理人、辩解人、近亲属上诉的案子,不得加剧被告人的赏罚。’,这便是上诉不加刑准则。我国刑事诉讼法规则这一准则具有以下价值含义:
       榜首,充沛确保被告人的上诉权。上诉权是宪法赋予公民的重要权力,是刑事案子的被告人在一审判定后行使辩解权的首要方法。上诉不加刑准则使被告人消除了上诉或许被加剧处分的心思担负,有利于他们斗胆地行使上诉权和辩解权,经过二审程序保护被告人的合法权益。
       第二,实在保护上诉准则和两审终审制。两审终审是我国根本的诉讼准则。现实证明,二审案子的开端,除了极少量是由于查看机关抗诉提起以外,绝大部分是由于被告人上诉所引起。因此,两审终审制的履行首要取决于被告人能否真实充沛地行使上诉权。只需实在施行上诉不加刑准则,才干使上诉人行使上诉权时毫无顾忌,从而确保两审终审制的遵循履行。
       第三,加强一审法院的审判职责感。依据上诉不加刑准则,假如一审法院量刑确属过轻,二审法院又受该准则的约束,这就或许发生轻纵罪犯的消沉成果,影响法令的公平性。因此,这一准则从另一旁边面要求一审法院留意加强职责心,进步办案质量,防止轻纵违法分子。
第四,促进查看机关活跃实行公诉功能。上诉不加刑准则有一个破例,那便是因抗诉或许自诉引起的二审案子不受该准则的约束,这样,有了上诉不加刑准则,为了确保正确追诉违法,查看机关更应该经过行使抗诉权,发挥法令监督功能,以到达赏罚违法,保护国家、社会和公民群众利益的意图。
       正是由于上诉不加刑准则具有能上能下价值蕴涵,在刑事诉讼法施行进程中,最高司法机关经过的有关司法解说使上诉不加刑准则的适用规模呈现扩展之势。从刑诉法修订曾经最高公民法院于1994 年经过的《关于审理刑事案子程序的具体规则》 (下称《规则》 ) , 到刑诉法修订今后最高法院经过关于履行《中华公民共和国刑事诉讼法》若干问题的解说(下称《解说》)的有关规则足以得出这一定论。依据《规则》 的第160 条和第161 条,一起违法案子只需一部分被告人上诉的,该准则对其他被告人相同适用;对数罪并罚的案子,不只不能加剧决议履行的赏罚,也不能在保持决议履行的赏罚不变的状况下,加剧其间一个或许几个罪的赏罚;对一审判处缓刑的案子,二审不得撤销原判宣告的缓刑,或许延伸缓刑检测期;在一起违法案子中,关于查看机关只对部分被告人的判定提出抗诉的,二审对其他被告人也不得加刑。刑诉法修订后,这些规则均被解说》第257 条和第258 条所保存,并且,不只如此,解说》 还规则,尽管二审可改动一审确定不妥的罪名,但不得加剧原判的赏罚;对一审现实清楚、依据充沛的案子,若量刑畸轻的,或许应当适用附加刑而没有适用附加刑的案子,均只能按照审判监督程序从头审判。特别是后者为咱们正确处理这类案子供给了有力参阅。

二、上诉不加刑与脚踏实地、有错必纠准则的联络

脚踏实地、有错必纠是我国刑事诉讼的一项根本准则,该准则要求,在刑事诉讼的任何阶段,若发现对被告人追查刑事职责呈现了过错,都应当予以纠正。客观说,该准则与上诉不加刑的确存在不一致的一面。正确认识二者的联络关于精确适用上诉不加刑准则是十分必要。
如上所言,上诉权是被告人所具有的根本权力。两审终审也是刑事诉讼的根本准则,没有上诉不加刑准则作确保,被告人的上诉权必定遭到严峻损害,两审终审制必定形同虚设。因此,从二审的意图和使命来看,上诉不加刑并不是依赖于脚踏实地、有错必纠准则的附属物,二者都是完成刑事诉讼的使命所必不可少的,从这个意义上讲,二者具有一致性。一起,咱们还应当看到,上诉不加刑准则对脚踏实地、有错必纠的影响对错常有限的。且不说榜首审判定绝大多数科罪量刑是正确无误的,少量过错的部分还包含轻、重两种景象,故榜首审判定量刑过轻的状况本身就比较罕见;更重要的是,查看机关作为控诉、监督机关,对科罪量刑过轻的一审判定有权提起抗诉。这样,只需被告人一方上诉而实际上量刑过轻的一审判定,二审又不能加剧赏罚的景象仅仅极少量。所以,上诉不加刑准则应当以为是脚踏实地、有错必纠准则的一种破例,而不是对该准则的否定。二者尽管存在一般准则与特别准则的联络,但在二审案子的审判进程中应该一起得到表现。

此外,依据上诉不加刑准则,关于现实清楚、依据充沛,但判处的赏罚畸轻,或许应当适用附加刑而没有适用的案子,二审法院不能直接加剧被告人的赏罚或许适用附加刑,而只能保持原判。这种状况下,有必要依法改判的(既是脚踏实地的要求,也是赏罚公平的要求),应当在第二审判定、裁决收效后按照审判监督程序从头审判。这在表面上看尽管有违脚踏实地、有错必纠准则,但这一过错毕竟仍是经过审判监督程序得到了纠正,这样做一起也确保了上诉不加刑准则的遵循施行,调和了二者之间的对立,无疑是司法实践的最佳挑选。当然,这样做客观上以献身司法功率为价值,但这一成果毕竟是一审判定所引起的,此刻国家的司法功率受司法者自己所损害,应当追查司法者本身的职责,从而使一审尽量不呈现或少呈现这类失误。而不能以献身上诉不加刑准则(实际上便是献身被告人的上诉权)为价值,转嫁司法者的失误。可见,上诉不加刑的实质含义应当是:在被告人一方上诉的状况下,若非发现新的并且是或许因此加剧被告人赏罚的违法现实,二审法院不得将原审判定改动为不利于被告人。

三、在发回重审案子中怎么表现上诉不加刑准则
《刑事诉讼法》 第二百二十六条 第二审公民法院审理被告人或许他的法定代理人、辩解人、近亲属上诉的案子,不得加剧被告人的赏罚。第二审公民法院发回原审公民法院从头审判的案子,除有新的违法现实,公民查看院弥补申述的以外,原审公民法院也不得加剧被告人的赏罚。
公民查看院提出抗诉或许自诉人提出上诉的,不受前款规则的约束。

榜首类观念,发回重案子能够加刑。例如,发回重审案子“当然不受上诉不加刑准则的约束”,但仅是为到达加剧被告人赏罚选用的一种战略手法,也不可取。由于这样做,相同没有法令依据,并会带来不良成果。”[①] 又如,上诉不加刑是指第二审公民法院直接改判时不得加剧原判赏罚,不适用于发回重审的案子。关于发回重审的案子,原审法院应该按照榜首审程序从头审理,查清现实,弥补依据后,以现实为依据以法令为准绳,该加刑的加刑,该弛刑的弛刑,乃至能够免予刑事处分或宣告无罪。关于原判现实清楚,依据的确、充沛,仅仅量刑偏轻的案子,二审法院不能发回重审。[②]假如因现实不清、依据不足发回重审时,发现了新的违法现实能够加刑。”[③] 还有观念以为,在司法实践中,存在以下两种状况不受上诉不加刑准则约束:
( l )因原判现实不清或许依据不足发回重审的案子,若查清了原判的确没有查清的现实和依据,依据查明的现实和依据量刑,可不受上诉不加刑的约束。
(2 )经过二审审理,若发现新的违法现实,应该改动控诉规模,发回原审法院重审。关于发现新的违法现实的案子,原审法院能够不受上诉不加刑的约束。可是,上述状况有必要是确属原判现实不清或依据不足以及真的发现了新的违法现实,在重审时加刑不属违反上诉不加刑准则。”[④]


第二类观念,发回重审案子肯定不能够加刑。有观念以为,假如发回重审的案子能够加剧被告人的赏罚,实际上是以变相加刑的方法否定上诉不加刑准则。其理由是:榜首审法院若对被告人加刑,按刑诉法的规则并不违法。但这种状况与那种显着的违法重审,对上诉不加刑的损害成果是相同的。由于,为了变相加刑而发回重审的理由,与其是相同的。”牲何变相加刑的做法,都不只会损坏上诉不加刑准则,并且必定导致被告人上诉权的不敢行使和二审终身制的失败,成果若不是有弊无利,至少也是弊大于利。”[⑤] 又如,生诉不加刑的效能不只适用于只需被告人一方上诉后的第二审程序,还适用于此类案子发回从头审判的一审程序。这是由于此处的一审从头审判是二审派生而来,若从头审判不能发现新的依据或现实,就不能加剧原判赏罚。” [⑥]还有人以为,七般而言,为了确保上诉不加刑准则的遵循施行,其效能规模应不局限于第二审,不然难于真实消除上诉人的顾忌,确保其上诉权不受损害。”[⑦]

笔者根本附和榜首类观念,以为应当结合上诉不加刑准则的实质含义,以重审后违法现实是否有改动来决议重审可否加刑。这是由于,上诉不加刑准则是刑事诉讼的特别性准则,它具有自己独立的诉讼价值,但又不能脱离刑事诉讼总的准则的限制,尽管二审案子都应当遵循上诉不加刑准则,但发回重审案子毕竟不能等同于二审直接改判的案子。
正由于此,笔者也以为,发回重审案子也不能彻底等同于未经上诉的一审案子。发回重审案子的以上特征决议了这类案子与上诉不加刑准则具有特别联络,这种特别联络表现在如下两个方面:
一方面,原审法院关于发回重审的案子,假如重审后确定被告人违法的根本现实没有改动,与原审比较,重审时法院不得加剧被告人的赏罚。这儿的违法现实不只包含违法的客观现实,如违法手法、目标、成果等,还包含违法的片面现实,如成心或许过错、违法动机等,违法现实既包含重罪轻罪现实,也包含一罪数罪现实,但违法现实不是指同一违法现实得到更多依据的证明。这样做既是确保被告人行使上诉权的必定要求,能够防止经过重审变相加刑,又有益于保持法院判定的严肃性和稳定性。对相同的违法现实,同一法院的审理呈现不同成果的判定即便确保了个案的公平性,却损坏了法令的一般公平,可谓是因小失大。关于发回重审的案子,公民法院应当在从头审判的基础上,查明违法现实,能确定的,要做到依据的确充沛,不能确定的,就要予以否定,而不能从是否加剧被告人赏罚的视点动身,去尽力证明违法,这是违反查看与审判分工制衡的诉讼准则的。本文榜首个事例就归于这种状况,一审法院重审加刑的做法是不稳当的。

另一方面,假如重审后违法现实的确发作了改动,则能够加剧被告人的赏罚,具体说来,重审后违法现实发作改动导致加刑首要有以下几种或许:( l )查看机关指控两个或许两个以上品种的违法现实,原审法院只确定其间一部分,重审时在查看机关指控的规模内,法院确定了比原审更多的违法现实,且依据的确充沛,在这种状况下,一审定一罪,重审或许定两个以上的违法,量刑能够加剧。(2 )查看机关指控同一品种的数个违法现实,原审法院只确定其间一部分违法现实,重审时在查看机关指控规模内,法院确定了比原审更多的违法现实,且依据的确充沛,在这种状况下,一审定一罪,重审也定一罪,但量刑加剧了。(3 )查看机关指控一种较重的违法现实,原审法院确定较轻的违法现实,重审时法院确定了查看机关指控的较重违法现实,这时也能够加剧被告人的赏罚,等等。本文的第二个事例就归于以上第(3 )种景象,因此只需重审确定被告人的有投毒的违法现实(如是投毒的成心而不是损坏资产的成心、是发作了损害公共安全的风险成果,而不是饮用水被损坏的实害成果等),法院就能够以投毒罪,从头加剧被告人的赏罚。

 
 
 
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